中國(guó)人民大學(xué)刑事法律科學(xué)研究中心主任時(shí)延安：刑法修正案對(duì)證券犯罪威懾力增強(qiáng)

　　刑法修正案（十一）3月1日起施行，中國(guó)人民大學(xué)刑事法律科學(xué)研究中心主任、中國(guó)犯罪學(xué)學(xué)會(huì)副會(huì)長(zhǎng)時(shí)延安在接受中國(guó)證券報(bào)記者專訪時(shí)表示，此次刑法修正案提高了對(duì)證券犯罪的懲罰力度，對(duì)一些犯罪的構(gòu)成要件做了一些調(diào)整，同時(shí)對(duì)有關(guān)欺詐發(fā)行股票債券罪和違規(guī)披露、不披露重要信息罪中的控股股東或?qū)嶋H控制人犯罪行為加以明確。此次修改變化最明顯的是刑罰調(diào)整，就是法定性調(diào)整，威懾力非常大。

　　時(shí)延安表示，涉及到有關(guān)證券市場(chǎng)的行政執(zhí)法，還有如何與刑事司法的銜接問題，這是目前一個(gè)比較大的難題。當(dāng)前，應(yīng)通過(guò)在執(zhí)法機(jī)關(guān)和刑事司法機(jī)關(guān)之間建立較好的信息交流機(jī)制、強(qiáng)化執(zhí)法和刑事司法在機(jī)制上的對(duì)接、盡快培養(yǎng)專業(yè)隊(duì)伍等方面著手進(jìn)行解決。

　　證券犯罪處罰力度增大

　　中國(guó)證券報(bào)：3月1日施行的刑法修正案（十一）對(duì)資本市場(chǎng)違法違規(guī)行為做了哪些更嚴(yán)厲的規(guī)定？補(bǔ)齊了哪些制度上的短板？

　　時(shí)延安：刑法修正案（十一）對(duì)涉及到證券方面的犯罪做了很大調(diào)整，修改內(nèi)容主要包括三個(gè)方面。一是提高對(duì)證券犯罪的懲罰力度。在增加刑期的同時(shí)，對(duì)這些犯罪的罰金刑也進(jìn)行了調(diào)整。以往規(guī)定的比例罰金制或者定額罰金制弊端較多，彈性不夠。經(jīng)過(guò)修改后，對(duì)這些犯罪行為的罰金都調(diào)整為抽象罰金制，也就是無(wú)定額罰金制。法院在適用上會(huì)根據(jù)案件情況予以判處罰金，自由裁量權(quán)比較大，有較強(qiáng)的靈活性。從法定刑的變化來(lái)看，無(wú)論是自由刑的提高還是罰金刑的變化，使法院在懲治此類犯罪時(shí)的力度進(jìn)一步加大。而以往有關(guān)證券犯罪的定罪和處罰方面，處罰相對(duì)較輕，很多案件要么做緩刑處理，要么只判罰金處理。

　　二是對(duì)一些犯罪的構(gòu)成要件做了一些調(diào)整，如操縱證券、期貨市場(chǎng)罪，原來(lái)構(gòu)成要件包括4種情況，現(xiàn)在把之前的司法解釋所涉及到的“搶帽子行為”“幌騙行為”“蠱惑交易行為”納入刑法條文。這些行為實(shí)際上已經(jīng)被司法解釋所規(guī)定，在刑法中做出明文規(guī)定，會(huì)發(fā)揮更好的威懾效果，也利于公安司法機(jī)關(guān)更好地適用法律。

　　三是此前刑法有關(guān)欺詐發(fā)行股票債券罪和違規(guī)披露、不披露重要信息罪的規(guī)定中并沒有提到控股股東和實(shí)際控制人的問題，這次對(duì)控股股東或?qū)嶋H控制人犯罪行為加以明確，可以通過(guò)刑法對(duì)這些犯罪行為進(jìn)行威懾。實(shí)際上，在以往對(duì)于控股股東和實(shí)際控制人實(shí)施這類行為，完全可以依照共同犯罪的理論追究刑事責(zé)任。刑法予以明確規(guī)定，有利于解決實(shí)踐中認(rèn)識(shí)的爭(zhēng)議，有利于司法實(shí)務(wù)部門執(zhí)法、司法。

　　刑法這次修改是配合證券法的修改，因而其重點(diǎn)是加強(qiáng)信息披露和投資者保護(hù)，進(jìn)而配合證券發(fā)行注冊(cè)制改革。此次刑法修改，立法機(jī)關(guān)有關(guān)負(fù)責(zé)人在立法說(shuō)明中明確指出，對(duì)證券犯罪的修改，是與以信息披露為核心的證券發(fā)行注冊(cè)制改革相適應(yīng)，保障注冊(cè)制改革順利推進(jìn)，維護(hù)證券市場(chǎng)秩序和投資者利益，提高欺詐發(fā)行證券犯罪的法定刑，明確控股股東、實(shí)際控制人等“關(guān)鍵少數(shù)”的刑事責(zé)任，提高資本市場(chǎng)違法違規(guī)成本。

　　中國(guó)證券報(bào)：刑法修正案如何有效聯(lián)動(dòng)考慮證券法、公司法和刑法相關(guān)條款的銜接？

　　時(shí)延安：整個(gè)來(lái)看，此次刑法修正案修改最重要部分的變化不是很大。像證券犯罪，我們通常說(shuō)它是一種行政犯罪，涉及到違法的判斷、基本規(guī)則并不會(huì)在刑法里規(guī)定。從證券犯罪適用性來(lái)講，尤其是行政違法性的判斷問題，需要在參考證券法變化的基礎(chǔ)上進(jìn)行調(diào)整。由于證券法做了一些改變，相應(yīng)的刑法適用上也會(huì)進(jìn)行改變。對(duì)于行政犯罪來(lái)講，行政法中具體法律規(guī)范的修改和調(diào)整，對(duì)應(yīng)的刑法規(guī)范的調(diào)整范圍也會(huì)有變化。即便刑法條文的表述變化不大，但隨著證券法的修改乃至將來(lái)一些具體實(shí)施細(xì)則的出臺(tái)，對(duì)判斷這些犯罪行為的刑事違法性都會(huì)產(chǎn)生“聯(lián)動(dòng)”效應(yīng)。有人會(huì)質(zhì)疑，這是否違反罪刑法定原則。如果看清行政犯罪的本質(zhì)及立法模式，尤其是從整個(gè)法治體系來(lái)理解的話，其實(shí)并不違反罪刑法定原則。

　　這次對(duì)四項(xiàng)違法行為進(jìn)行修改，罪狀變化最大的是操縱證券、期貨市場(chǎng)罪。另一個(gè)變化是欺詐發(fā)行股票、債券罪，原來(lái)只限于股票和債券的情況，現(xiàn)在也涵蓋存托憑證以及依法認(rèn)定的證券，因而該罪的調(diào)整范圍更大了，罪名可以調(diào)整為“欺詐發(fā)行證券罪”。

　　此次刑法修正案變化最明顯的實(shí)際上還是刑罰調(diào)整，就是法定性調(diào)整�？梢哉f(shuō)，這個(gè)威懾力非常大。尤其是罰金，法院在判處罰金時(shí)，以前要么受一定比例的限制，要么受具體金額的限制。現(xiàn)在采用抽象罰金制，法院可以根據(jù)違法犯罪行為的危害程度進(jìn)行判斷。從目前來(lái)看，對(duì)于實(shí)施證券違法犯罪的人來(lái)講，違法犯罪成本大大提升，刑法的威懾力也大大增強(qiáng)了。

　　中國(guó)證券報(bào)：此次實(shí)施的刑法修正案，大幅提高了對(duì)欺詐發(fā)行、信息披露造假等證券期貨犯罪的刑事懲戒力度，哪些內(nèi)容應(yīng)該重點(diǎn)關(guān)注？

　　時(shí)延安：原來(lái)刑法對(duì)操縱證券、期貨市場(chǎng)罪只規(guī)定了4種情形，這次把常見的“搶帽子行為”“幌騙行為”“蠱惑交易行為”三種情形加進(jìn)去了。這使得刑法有關(guān)操縱證券、期貨市場(chǎng)罪的行為更為規(guī)范，而且這個(gè)罪實(shí)際上還有兜底性條款，它最后一項(xiàng)規(guī)定“以其他方法操縱證券、期貨市場(chǎng)的”，可以說(shuō)，刑法評(píng)價(jià)的違法犯罪行為范圍很大。

　　要特別注意的是，刑法在判斷一個(gè)行為是不是構(gòu)成犯罪的時(shí)候，它不僅看形式，還會(huì)看實(shí)質(zhì)，要看這樣的行為是不是危害到證券市場(chǎng)管理秩序。在法律實(shí)踐中，可能也需要出臺(tái)與新證券法配套的實(shí)施細(xì)則，最高人民法院、最高人民檢察院對(duì)有關(guān)證券犯罪也會(huì)出臺(tái)相應(yīng)的司法解釋乃至指導(dǎo)性案例。隨著股票發(fā)行注冊(cè)制不斷推進(jìn)，未來(lái)會(huì)出現(xiàn)一些新的問題，最高司法機(jī)關(guān)會(huì)根據(jù)情況提出法律適用規(guī)則。

　　中介機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)好“看門人”

　　中國(guó)證券報(bào)：刑法修正案進(jìn)一步壓實(shí)了證券中介機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人的職責(zé)，這將產(chǎn)生哪些影響？

　　時(shí)延安：刑法修正案對(duì)中介機(jī)構(gòu)的行政責(zé)任調(diào)整，主要體現(xiàn)在提供虛假證明文件罪的調(diào)整上，明確把違規(guī)保薦行為規(guī)定到罪狀里。同時(shí)也調(diào)整了相關(guān)法定刑，以前只有提供虛假證明文件涉及到賄賂等行為才能判10年有期徒刑，現(xiàn)在直接把法定刑提高到10年有期徒刑，同時(shí)在附加刑的罰金也規(guī)定了抽象罰金制度，對(duì)于中介機(jī)構(gòu)及其從業(yè)人員來(lái)講，也形成了更強(qiáng)大的威懾力。此次刑法修正案將進(jìn)一步督促相關(guān)中介機(jī)構(gòu)發(fā)揮好“看門人”作用，維護(hù)好證券市場(chǎng)發(fā)展的良好環(huán)境。

　　從以往來(lái)看，證券市場(chǎng)部分中介機(jī)構(gòu)的“看門人”作用沒有發(fā)揮好，其中重要的原因是因?yàn)樾谭☉土P的威懾力沒有達(dá)到相應(yīng)效果。對(duì)這類中介機(jī)構(gòu)及其人員追究刑事責(zé)任的情形較少，這里面有各方面原因，其中很大一部分涉及到部分執(zhí)法司法觀念問題。另外，這些行為確實(shí)不太好認(rèn)定。未來(lái)隨著證券市場(chǎng)的不斷規(guī)范，司法機(jī)關(guān)在相關(guān)適用刑法方面也會(huì)不斷進(jìn)行完善。

　　中國(guó)證券報(bào)：對(duì)于推進(jìn)資本市場(chǎng)注冊(cè)制改革，刑法修正案做了哪些具體安排？

　　時(shí)延安：此次刑法修正案對(duì)證券犯罪的修改，主要目標(biāo)就是要為證券發(fā)行注冊(cè)制改革保駕護(hù)航。刑法中4項(xiàng)條文修改并沒有直接涉及到注冊(cè)制，但如果去分析條文的核心，其實(shí)與注冊(cè)制改革緊密銜接。注冊(cè)制是要強(qiáng)化對(duì)投資者的保護(hù)，強(qiáng)化信息披露制度。而刑法此次調(diào)整是實(shí)質(zhì)性地保護(hù)投資者利益，對(duì)違規(guī)披露或者不披露等行為進(jìn)行嚴(yán)懲，實(shí)際上就是為注冊(cè)制保駕護(hù)航。

　　三方面完善體制機(jī)制

　　中國(guó)證券報(bào)：對(duì)于進(jìn)一步完善證券執(zhí)法司法體制機(jī)制，目前還存在哪些障礙和難點(diǎn)，有哪些針對(duì)性建議？

　　時(shí)延安：涉及到有關(guān)證券市場(chǎng)的行政執(zhí)法，還有如何與刑事司法的銜接問題，是一個(gè)比較大的難題。這不是一個(gè)法律本身的問題，它涉及到相關(guān)的制度配套，包括一些專業(yè)的人才培養(yǎng)，不同部門之間的工作銜接等。要解決這個(gè)問題，我建議可以從以下三方面著手。

　　一是要在執(zhí)法機(jī)關(guān)和刑事司法機(jī)關(guān)之間建立起較好的信息交流機(jī)制。因?yàn)樯婕白C券市場(chǎng)的犯罪是比較專業(yè)的，對(duì)于公安司法人員來(lái)講，很多專業(yè)知識(shí)可能不具備，因此需要加強(qiáng)交流。       

　　二是要強(qiáng)化執(zhí)法和刑事司法在機(jī)制上的對(duì)接。例如，當(dāng)發(fā)現(xiàn)了一個(gè)違法行為，怎樣盡快把線索交給公安機(jī)關(guān)？目前，公安機(jī)關(guān)執(zhí)法不可能直接到證券市場(chǎng)進(jìn)行監(jiān)管，怎樣把監(jiān)管機(jī)制和公安的偵查機(jī)制銜接起來(lái)，并實(shí)現(xiàn)進(jìn)一步強(qiáng)化，變得更為有效，這是必須思考的問題。

　　三是涉及到專業(yè)隊(duì)伍的培養(yǎng)問題。尤其是在證券市場(chǎng)活躍度比較高的領(lǐng)域，應(yīng)該組建一支專業(yè)隊(duì)伍，否則有些違法行為在進(jìn)行處理時(shí)可能不好把握。以往有些案件雖然到了司法機(jī)關(guān)環(huán)節(jié)，但是由于專業(yè)水平達(dá)不到，在證據(jù)收集上容易出問題。這些專業(yè)隊(duì)伍怎么組建，需要決策部門去思考。而且一旦涉及到相關(guān)法律問題，能夠第一時(shí)間做出反應(yīng)。如果公安機(jī)關(guān)能夠第一時(shí)間介入案件，而且能專業(yè)地收集證據(jù)，司法機(jī)關(guān)后續(xù)開展審查起訴和審判等工作，就會(huì)更為扎實(shí)一些。

　　中國(guó)證券報(bào)：資本市場(chǎng)中違法違規(guī)行為不斷出現(xiàn)新的特點(diǎn)，從法律角度看，有沒有一個(gè)預(yù)防的機(jī)制安排？

　　時(shí)延安：我國(guó)證券市場(chǎng)一直在向境外發(fā)達(dá)市場(chǎng)學(xué)習(xí)，也一直有金融創(chuàng)新，司法部門去觀察和分析最新的違法違規(guī)行為確實(shí)存在一些困難。不過(guò)，這里更多還是如何理解法律，怎么適用法律的問題。刑法在判斷一個(gè)行為是不是構(gòu)成證券犯罪的時(shí)候，主要是看其實(shí)質(zhì)。當(dāng)然是要在堅(jiān)持罪刑法定原則前提下看實(shí)質(zhì)，不會(huì)糾結(jié)于一些具體的行為表現(xiàn)。

　　例如，涉及一些信息違規(guī)披露和不披露的行為，無(wú)論玩出什么花樣，只要實(shí)質(zhì)上屬于違規(guī)披露和不披露的，那就是違法。從現(xiàn)在來(lái)看，刑法有關(guān)證券犯罪的規(guī)定，應(yīng)該是比較全面的。一些機(jī)構(gòu)和個(gè)人不要只進(jìn)行形式上的理解，刑法在認(rèn)定違法行為時(shí)，有時(shí)會(huì)形成一種穿透效果，從實(shí)質(zhì)的危害性來(lái)把握。

　　中國(guó)證券報(bào)：此次刑法修正案實(shí)施之后，以前市場(chǎng)所詬病的違法違規(guī)成本低的問題是否得到徹底解決？

　　時(shí)延安：從現(xiàn)在來(lái)看，刑法對(duì)有關(guān)證券犯罪細(xì)節(jié)規(guī)范更為嚴(yán)密，同時(shí)法定刑法也提高了，違法犯罪成本也大大提升。其實(shí)，證券法就行政違法部分而言，已經(jīng)大幅加大了懲罰力度。行政違法的成本已經(jīng)提高，如果進(jìn)一步實(shí)施構(gòu)成犯罪，當(dāng)事人的違法成本就會(huì)更高。從目前來(lái)看，刑法所規(guī)定的這種懲罰力度是非常嚴(yán)厲的，當(dāng)然真正的落實(shí)還是要建立機(jī)制。發(fā)現(xiàn)一些違法行為后，證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)包括一些從業(yè)者，是不是及時(shí)把這些違法信息向公安機(jī)關(guān)進(jìn)行反饋，進(jìn)行通報(bào)甚至報(bào)案，這一點(diǎn)很重要。刑法修正案實(shí)施后，下一步需要建立機(jī)制，組建一支專業(yè)隊(duì)伍，使違法犯罪信息能夠第一時(shí)間讓公安機(jī)關(guān)準(zhǔn)確掌握，進(jìn)而對(duì)這些證券市場(chǎng)的“害群之馬”及時(shí)予以懲治。