關(guān)于關(guān)聯(lián)交易的一些小常識(shí)
關(guān)聯(lián)交易，顧名思義就是關(guān)聯(lián)方之間的交易。我們常常能在上市公司的年報(bào)中發(fā)現(xiàn)關(guān)于是否存在關(guān)聯(lián)交易，關(guān)聯(lián)交易是否公允等問(wèn)題，甚至常有一些上市公司未按要求披露關(guān)聯(lián)交易被處罰。但關(guān)聯(lián)人、關(guān)聯(lián)交易這些概念其實(shí)是比較模糊的，法律中沒(méi)有一個(gè)明確的定義，只有散見(jiàn)于各種規(guī)范性文件的標(biāo)準(zhǔn)。
我國(guó)對(duì)關(guān)聯(lián)方和關(guān)聯(lián)關(guān)系的認(rèn)定主要通過(guò)以下法規(guī)、規(guī)范性文件決定：
1.公司法
2014年修訂的《中華人民共和國(guó)公司法》第二百一十六條指出：關(guān)聯(lián)關(guān)系，是指公司控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員與其直接或者間接控制的企業(yè)之間的關(guān)系，以及可能導(dǎo)致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關(guān)系。但是，國(guó)家控股的企業(yè)之間不僅因?yàn)橥車?guó)家控股而具有關(guān)聯(lián)關(guān)系。
公司法對(duì)于關(guān)聯(lián)關(guān)系規(guī)定的關(guān)鍵詞為控制、利益轉(zhuǎn)移，主要是對(duì)關(guān)聯(lián)關(guān)系作出了原則性的解釋，但對(duì)實(shí)際操作的指導(dǎo)意義有限。從公司法的規(guī)定中，我們可以看出我國(guó)對(duì)關(guān)聯(lián)關(guān)系的立法精神是“實(shí)質(zhì)重于形式”。
2.《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則第36號(hào)——關(guān)聯(lián)方披露》
《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則第36號(hào)——關(guān)聯(lián)方披露》中對(duì)關(guān)聯(lián)方的定義為：一方控制、共同控制另一方或?qū)α硪环绞┘又卮笥绊�，以及兩方或兩方以上同受一方控制、共同控制或重大影響的，�?gòu)成關(guān)聯(lián)方。并列舉了如下關(guān)聯(lián)方：
�。�1）該企業(yè)的母公司。
�。�2）該企業(yè)的子公司。
�。�3）與該企業(yè)受同一母公司控制的其他企業(yè)。
�。�4）對(duì)該企業(yè)實(shí)施共同控制的投資方。
（5）對(duì)該企業(yè)施加重大影響的投資方。
�。�6）該企業(yè)的合營(yíng)企業(yè)。
�。�7）該企業(yè)的聯(lián)營(yíng)企業(yè)。
�。�8）該企業(yè)的主要投資者個(gè)人及與其關(guān)系密切的家庭成員。主要投資者個(gè)人，是指能夠控制、共同控制一個(gè)企業(yè)或者對(duì)一個(gè)企業(yè)施加重大影響的個(gè)人投資者。
（9）該企業(yè)或其母公司的關(guān)鍵管理人員及與其關(guān)系密切的家庭成員。關(guān)鍵管理人員，是指有權(quán)力并負(fù)責(zé)計(jì)劃、指揮和控制企業(yè)活動(dòng)的人員。與主要投資者個(gè)人或關(guān)鍵管理人員關(guān)系密切的家庭成員，是指在處理與企業(yè)的交易時(shí)可能影響該個(gè)人或受該個(gè)人影響的家庭成員。
�。�10）該企業(yè)主要投資者個(gè)人、關(guān)鍵管理人員或與其關(guān)系密切的家庭成員控制、共同控制或施加重大影響的其他企業(yè)。
《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則》相比公司法對(duì)關(guān)聯(lián)關(guān)系和關(guān)聯(lián)方的認(rèn)定更加細(xì)化，但其重點(diǎn)還是在兩方企業(yè)之間存在的控制、共同控制、重大影響等關(guān)系，仍需較大的主觀判斷。
3．股票上市規(guī)則
證券公司在企業(yè)IPO過(guò)程中對(duì)企業(yè)關(guān)聯(lián)方的認(rèn)定主要是參考《上海證券交易所股票上市規(guī)則》和《深圳證券交易所股票上市規(guī)則》。以《上海證券交易所股票上市規(guī)則》為例，其規(guī)定了上市公司的關(guān)聯(lián)人包括關(guān)聯(lián)法人和關(guān)聯(lián)自然人。
關(guān)聯(lián)法人包括：
�。�1）直接或者間接控制上市公司的法人或其他組織；
�。�2）由上述第（1）項(xiàng)直接或者間接控制的除上市公司及其控股子公司以外的法人或其他組織；
�。�3）由第10.1.5條所列上市公司的關(guān)聯(lián)自然人直接或者間接控制的，或者由關(guān)聯(lián)自然人擔(dān)任董事、高級(jí)管理人員的除上市公司及其控股子公司以外的法人或其他組織；
�。�4）持有上市公司5%以上股份的法人或其他組織；
�。�5）中國(guó)證監(jiān)會(huì)、本所或者上市公司根據(jù)實(shí)質(zhì)重于形式原則認(rèn)定的其他與上市公司有特殊關(guān)系，可能導(dǎo)致上市公司利益對(duì)其傾斜的法人或其他組織。
上市公司與前條第（2）項(xiàng)所列法人受同一國(guó)有資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)控制的，不因此而形成關(guān)聯(lián)關(guān)系，但該法人的法定代表人、總經(jīng)理或者半數(shù)以上的董事兼任上市公司董事、監(jiān)事或者高級(jí)管理人員的除外。
關(guān)聯(lián)自然人包括：
�。�1）直接或間接持有上市公司5%以上股份的自然人；
�。�2）上市公司董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員；
�。�3）上條第（1）項(xiàng)所列關(guān)聯(lián)法人的董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員；
（4）本條第（1）項(xiàng)和第（2）項(xiàng)所述人士的關(guān)系密切的家庭成員，包括配偶、年滿18周歲的子女及其配偶、父母及配偶的父母、兄弟姐妹及其配偶、配偶的兄弟姐妹、子女配偶的父母；
�。�5）中國(guó)證監(jiān)會(huì)、本所或者上市公司根據(jù)實(shí)質(zhì)重于形式原則認(rèn)定的其他與上市公司有特殊關(guān)系，可能導(dǎo)致上市公司利益對(duì)其傾斜的自然人。
此外，在過(guò)去或者未來(lái)十二個(gè)月內(nèi)有上述情況的，也視為上市公司的關(guān)聯(lián)人。
5%的要求主要是《股票上市規(guī)則》的規(guī)定。5%的要求也出現(xiàn)在證券法中，例如內(nèi)幕信息知情人標(biāo)準(zhǔn)、需公告的重大事件等。實(shí)際上，5%的要求主要是考慮到由于上市公司的股權(quán)較為分散，持有上市公司5%的股權(quán)就已經(jīng)能夠?qū)井a(chǎn)生重大影響，因此持有5%以上股東被視為關(guān)聯(lián)人。
