新華網(wǎng)北京8月21日電（記者 高暢） 自2014年2月中國(guó)證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)開始私募基金登記備案以來，有關(guān)“怎樣的產(chǎn)品符合基金的本質(zhì)、是否應(yīng)予備案”等問題引發(fā)業(yè)界的關(guān)注與思考。
如何落實(shí)《基金法》各項(xiàng)原則來實(shí)現(xiàn)行業(yè)自律以及在實(shí)踐過程中又遇到了哪些現(xiàn)實(shí)障礙？對(duì)此，近日中國(guó)基金業(yè)協(xié)會(huì)會(huì)長(zhǎng)洪磊公開表示，“在推動(dòng)自律管理實(shí)踐和規(guī)則體系建設(shè)過程中，《基金法》是行業(yè)發(fā)展的準(zhǔn)繩，但市場(chǎng)各方對(duì)《基金法》的理念、原則、規(guī)則的理解不盡一致，對(duì)市場(chǎng)中出現(xiàn)的新情況、新問題仍缺少準(zhǔn)確把握。”
自律管理面臨三大難題
私募基金登記備案制度推行之初，基金業(yè)協(xié)會(huì)實(shí)施全口徑登記備案，只要申請(qǐng)，就接受其信息并進(jìn)行形式性審查，除合格投資者、非公開募集等形式要件外，并不對(duì)其基金屬性作實(shí)質(zhì)性判斷。
洪磊指出，由于《基金法》并沒有定義什么是基金，導(dǎo)致監(jiān)管與自律難以把握準(zhǔn)確的邊界�！澳壳�，由于上位法和自律規(guī)則不夠明確和健全，在登記備案中仍無法將是否組合投資、是否風(fēng)險(xiǎn)自擔(dān)等基金的本質(zhì)要求落實(shí)到位，大量名為受托管理、實(shí)則為單一項(xiàng)目提供融資的資金中介業(yè)務(wù)無法得到有效管理，私募行業(yè)仍然面臨非法集資、受托職責(zé)不清、利益沖突、明股實(shí)債等問題的嚴(yán)重困擾，給市場(chǎng)和監(jiān)管帶來較大風(fēng)險(xiǎn)�！焙槔谡f。
第二，公司型基金、合伙型基金的受托責(zé)任主體在實(shí)踐中并不容易界定清楚。
“對(duì)于公司型基金，其受托責(zé)任的主體應(yīng)該是公司的董事會(huì)還是董事會(huì)委托的基金管理人？對(duì)于合伙型基金，其受托責(zé)任的主體是否是普通合伙人？保障基金財(cái)產(chǎn)安全的托管職責(zé)如何實(shí)現(xiàn)？上述問題與登記備案、自律執(zhí)紀(jì)等實(shí)踐操作密切相關(guān)，但是由于缺少?gòu)V泛共識(shí)，行業(yè)機(jī)構(gòu)和自律部門均面臨比較大的困擾。”洪磊說。
第三，當(dāng)前廣泛存在的所謂“通道”業(yè)務(wù)，往往存在募集與投資管理責(zé)任不清晰、權(quán)責(zé)不匹配的監(jiān)管套利以及層層嵌套等問題。洪磊說，“募集職責(zé)與投資顧問職責(zé)有待進(jìn)一步明確�！�
實(shí)踐中，同時(shí)從事募集與投資管理活動(dòng)的機(jī)構(gòu)并不多，更多的情況是“只管不募”或“只募不管”。目前，公募基金和私募基金很多都屬于“只管不募”，募集功能往往交給銷售機(jī)構(gòu)來完成。在代銷關(guān)系中，銷售機(jī)構(gòu)對(duì)投資者負(fù)有的責(zé)任與基金募集人對(duì)投資者應(yīng)該承擔(dān)的受托責(zé)任是有顯著區(qū)別的。
另外，一些基金銷售機(jī)構(gòu)為了賺取更多的銷售傭金會(huì)引導(dǎo)甚至誘導(dǎo)投資者申贖，還有的銷售機(jī)構(gòu)違背銷售適當(dāng)性原則，將高風(fēng)險(xiǎn)產(chǎn)品銷售給不適當(dāng)?shù)耐顿Y者�！斑@一現(xiàn)象在私募基金的第三方銷售中更為突出。募集行為主體與募集責(zé)任主體發(fā)生分離，募集人受托責(zé)任履行不到位是損害投資者權(quán)益的重要因素，不利于基金行業(yè)的長(zhǎng)期發(fā)展。”洪磊說。
相關(guān)規(guī)定亟待完善明晰
如何解決這些難題？洪磊認(rèn)為，應(yīng)從以下幾個(gè)方面來明晰和完善各類主體的責(zé)任和義務(wù)，更要明確私募基金的本質(zhì)：
一是應(yīng)盡快出臺(tái)《私募基金管理?xiàng)l例》，明確契約型、合伙型、公司型基金的信托義務(wù)要求。一方面，要明確私募基金的受托管理本質(zhì)與邊界，無論何種組織形式，都要明確非公開募集、組合投資和風(fēng)險(xiǎn)自擔(dān)等基本屬性，遏制資金池、杠桿嵌套、影子銀行、剛性兌付等違背資產(chǎn)管理本質(zhì)的活動(dòng)化身為基金，減少監(jiān)管規(guī)則和產(chǎn)品屬性不匹配帶來的系統(tǒng)性風(fēng)險(xiǎn)。
另一方面，要明確三種組織形式的基金如何落實(shí)受托責(zé)任，對(duì)契約型基金、合伙型基金、公司型基金的管理人職責(zé)、資金托管（保管）職責(zé)作出具體安排，明確募集職責(zé)、投資顧問職責(zé)、托管與保管職責(zé)等核心性信托義務(wù)的承擔(dān)主體、履行機(jī)制與監(jiān)督要求。
二是在《基金法》框架下制定大類資產(chǎn)配置管理辦法，更好發(fā)揮基金管理人的募集與投顧兩種職能。應(yīng)當(dāng)充分借鑒國(guó)際上成熟的監(jiān)管經(jīng)驗(yàn)，積極回應(yīng)現(xiàn)實(shí)訴求，細(xì)化《基金法》中不同類型基金的管理人、托管人職責(zé)，區(qū)分承擔(dān)募集職責(zé)的管理人和承擔(dān)投資管理功能的管理人，允許其各自獨(dú)立存在并進(jìn)行市場(chǎng)化的分工合作，將各類主體的活動(dòng)置于清晰的規(guī)則之下，消除通道業(yè)務(wù)等監(jiān)管套利活動(dòng)帶來的風(fēng)險(xiǎn)。
應(yīng)當(dāng)考慮在《基金法》框架下制定大類資產(chǎn)配置管理辦法，允許機(jī)構(gòu)投資者申請(qǐng)大類資產(chǎn)配置牌照并核準(zhǔn)其發(fā)行相關(guān)產(chǎn)品，為銀行、保險(xiǎn)等機(jī)構(gòu)投資者提供規(guī)范的資產(chǎn)管理與資金運(yùn)用通道，為統(tǒng)一資產(chǎn)管理奠定制度基礎(chǔ)。
