全國(guó)人大代表朱建弟：完善商業(yè)銀行法律法規(guī) 監(jiān)管商業(yè)銀行涉及上市公司資金池業(yè)務(wù)

　　中證網(wǎng)訊（記者 徐金忠）全國(guó)人大代表、立信會(huì)計(jì)師事務(wù)所董事長(zhǎng)朱建弟日前提出建議，建議完善商業(yè)銀行法律法規(guī)，監(jiān)管商業(yè)銀行涉及上市公司資金池業(yè)務(wù)。

　　朱建弟指出，中國(guó)證監(jiān)會(huì)近年來(lái)集中查處了一批重大財(cái)務(wù)造假案件，其中個(gè)別案件因涉及商業(yè)銀行為上市公司開(kāi)展資金池業(yè)務(wù)而備受市場(chǎng)關(guān)注。商業(yè)銀行為上市公司開(kāi)展資金業(yè)務(wù)應(yīng)受何種監(jiān)管？如何有效避免此類(lèi)案件再度發(fā)生？商業(yè)銀行法需要如何完善？該等問(wèn)題成為討論的焦點(diǎn)。

　　朱建弟指出，商業(yè)銀行開(kāi)展上市公司資金池業(yè)務(wù)時(shí)，一般與控股股東、上市公司簽署相關(guān)現(xiàn)金管理協(xié)議（以下稱(chēng)“資金池”），為上市公司及其控股股東主要提供兩項(xiàng)服務(wù)：賬戶資金歸集服務(wù)：當(dāng)上市公司賬戶發(fā)生收款時(shí)，該賬戶資金實(shí)時(shí)歸集至控股股東銀行賬戶，由控股股東調(diào)配和使用，上市公司賬戶同時(shí)記錄累計(jì)歸集的資金余額；賬戶呈現(xiàn)余額管理：在現(xiàn)金管理服務(wù)網(wǎng)絡(luò)下，上市公司可以選擇對(duì)外呈現(xiàn)應(yīng)計(jì)余額，而非賬戶實(shí)際余額。

　　朱建弟認(rèn)為，商業(yè)銀行涉及資金池產(chǎn)品所謂的賬戶資金集中，其實(shí)質(zhì)是在上市公司與其控股股東之間通過(guò)商業(yè)銀行完成資金轉(zhuǎn)移和劃轉(zhuǎn)，構(gòu)成上市公司與控股股東之間典型的關(guān)聯(lián)交易；所謂賬戶呈現(xiàn)余額管理，其實(shí)質(zhì)是商業(yè)銀行配合上市公司對(duì)外提供不實(shí)貨幣資金余額信息，缺乏任何合理性，嚴(yán)重誤導(dǎo)了市場(chǎng)投資者，存在一些違法違規(guī)情形：一是違反上市公司關(guān)聯(lián)交易審議和披露要求；二是違反資金占用的禁止性規(guī)定；三是違反了信息披露的相關(guān)規(guī)定；四是商業(yè)銀行回復(fù)詢證函失實(shí)；五是商業(yè)銀行未盡到注意義務(wù)，損害了上市公司及其中小股東的合法權(quán)益。

　　對(duì)此，朱建弟認(rèn)為，從執(zhí)法實(shí)踐來(lái)看，我國(guó)上市公司財(cái)務(wù)造假，往往會(huì)有不同的利益相關(guān)方（包括銀行、客戶、供應(yīng)商等）的協(xié)助，由此導(dǎo)致審計(jì)程序失效的案例。然而，協(xié)助上市公司造假的利益相關(guān)方，往往因法律法規(guī)缺位而無(wú)需承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任。鑒于前述意見(jiàn)，朱建弟建議完善商業(yè)銀行法律法規(guī)，從行政責(zé)任、民事責(zé)任和刑事責(zé)任三個(gè)維度加強(qiáng)對(duì)商業(yè)銀行涉及上市公司資金池業(yè)務(wù)的監(jiān)管：

　　首先，在行政責(zé)任層面，修改相關(guān)法律法規(guī)，將監(jiān)管前置，明確要求商業(yè)銀行在開(kāi)展涉及上市公司的資金池業(yè)務(wù)時(shí)，應(yīng)當(dāng)查驗(yàn)上市公司章程、董事會(huì)決議、股東會(huì)決議和信息披露文件，確保資金池業(yè)務(wù)取得適當(dāng)授權(quán)和完成信息披露。如果上市公司未經(jīng)董事會(huì)及股東大會(huì)決議且未進(jìn)行信息披露的，那么商業(yè)銀行應(yīng)當(dāng)禁止為上市公司辦理資金池業(yè)務(wù)。另外，嚴(yán)格禁止商業(yè)銀行將上市公司資金歸集至控股股東賬戶的行為。否則，商業(yè)銀行應(yīng)受到監(jiān)管機(jī)構(gòu)的相應(yīng)處罰。

　　其次，在民事責(zé)任層面，如果上市公司未經(jīng)董事會(huì)及股東大會(huì)決議且未進(jìn)行信息披露的，那么商業(yè)銀行與上市公司簽署的資金池協(xié)議無(wú)效，商業(yè)銀行應(yīng)當(dāng)返還所歸集的上市公司資金。如果商業(yè)銀行存在與控股股東、實(shí)際控制人惡意串通，轉(zhuǎn)移上市公司資金，回復(fù)虛假詢證函的，那么應(yīng)當(dāng)與上市公司就投資者的損失承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

　　最后，如果商業(yè)銀行具體工作人員明知上市公司控股股東、實(shí)際控制人利用資金池業(yè)務(wù)占用上市公司資金，仍然與控股股東、實(shí)際控制人惡意串通、轉(zhuǎn)移上市公司資金、回復(fù)虛假詢證函的，那么應(yīng)當(dāng)移送司法機(jī)關(guān)，并追究相關(guān)刑事責(zé)任。