公募基礎(chǔ)設(shè)施REITs基金治理機(jī)制初探

　　□海富通基金 李曉飛

　　中國證監(jiān)會(huì)日前發(fā)布《公開募集基礎(chǔ)設(shè)施證券投資基金指引（試行）》，標(biāo)志著公開募集基礎(chǔ)設(shè)施證券投資基金正式起航。公募REITs采用封閉式運(yùn)作，通過認(rèn)購資產(chǎn)支持證券持有基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目公司100%股權(quán)，交易結(jié)構(gòu)相對復(fù)雜，良好的基金治理機(jī)制對于公募REITs的順暢運(yùn)作、成功試點(diǎn)至關(guān)重要。

　　公募REITs與上市公司治理機(jī)制異同

　　公募REITs與上市公司的治理機(jī)制都是解決委托-代理關(guān)系的制度安排，在設(shè)計(jì)上公募REITs參照上市公司治理做出適當(dāng)安排。

　　從法律基礎(chǔ)看，公募REITs是契約型基金，其法律基礎(chǔ)主要是證券法及證券投資基金法，運(yùn)作直接依據(jù)是基金合同。上市公司的法律基礎(chǔ)主要是公司法，運(yùn)作直接依據(jù)是公司章程。

　　從治理結(jié)構(gòu)構(gòu)成及治理職責(zé)劃分看，公募REITs的基礎(chǔ)是信托關(guān)系，其治理結(jié)構(gòu)為基金份額持有人是委托人，基金管理人和基金托管人是受托人，基金持有人和基金托管人均有權(quán)監(jiān)督基金管理人，基金份額持有人大會(huì)是基金權(quán)力機(jī)構(gòu)。公募REITs基金份額持有人大會(huì)對重大項(xiàng)目收購或出售、重大關(guān)聯(lián)交易、更換外部管理機(jī)構(gòu)等事項(xiàng)有事前決策權(quán)。

　　而上市公司是依公司法成立的獨(dú)立法律實(shí)體，治理結(jié)構(gòu)主要包括股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)及經(jīng)營管理層，股東大會(huì)是公司最高權(quán)力機(jī)構(gòu)。董事會(huì)主要行使職權(quán)包括：召集股東大會(huì)、決定重大計(jì)劃、制定重大方案、決定公司機(jī)構(gòu)設(shè)置、經(jīng)營管理層聘任及制定基本制度。

　　契約型基金份額持有人大會(huì)的職權(quán)明顯少于上市公司股東大會(huì)及董事會(huì)，這是由于基金設(shè)立基礎(chǔ)是投資人對基金管理人、基金托管人的信任，投資人不必大范圍介入基金的投資管理活動(dòng)。公募REITs基金份額持有人大會(huì)增加了多項(xiàng)事前決策職權(quán)，具備了上市公司股東大會(huì)及董事會(huì)的部分職權(quán)，有利于保護(hù)基金份額持有人的利益。

　　從財(cái)產(chǎn)保管機(jī)制看，公募REITs與上市公司顯著不同，上市公司的財(cái)產(chǎn)保管主要由公司自身負(fù)責(zé)，財(cái)產(chǎn)保管與投資運(yùn)作集于上市公司一身；公募REITs設(shè)有基金托管人，除行使基金財(cái)產(chǎn)保管、監(jiān)督基金管理人等職權(quán)外，還增加權(quán)屬證書保管、資金賬戶及現(xiàn)金流監(jiān)管、監(jiān)督項(xiàng)目公司投保及借款等多項(xiàng)職能。

　　從信息披露要求看，公募REITs的信息披露要求與上市公司相近。

　　綜上，公募REITs的治理機(jī)制既有契約型基金的特點(diǎn)，又兼具上市公司的部分治理機(jī)制安排，大大提高了對基金份額持有人利益的保護(hù)程度。

　　基金份額持有人大會(huì)是公募REITs的權(quán)力機(jī)構(gòu)，主要有四大特點(diǎn)：重大事項(xiàng)事前決策權(quán)，分層表決機(jī)制，回避表決機(jī)制，投資人參與度更高。

　　外部機(jī)構(gòu)聘請及監(jiān)督管理

　　為保護(hù)投資人利益，公募REITs在多個(gè)環(huán)節(jié)均可引入外部專業(yè)機(jī)構(gòu)，借助專業(yè)機(jī)構(gòu)的力量提升基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目投資及運(yùn)營管理的專業(yè)性。

　　在項(xiàng)目準(zhǔn)入環(huán)節(jié)，發(fā)揮專業(yè)機(jī)構(gòu)作用嚴(yán)控項(xiàng)目質(zhì)量。為嚴(yán)控基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目質(zhì)量，《公募REITs指引》要求基金管理人嚴(yán)把項(xiàng)目準(zhǔn)入關(guān)，必要時(shí)可聘請證券公司擔(dān)任財(cái)務(wù)顧問對項(xiàng)目進(jìn)行盡職調(diào)查。此外，基金管理人應(yīng)當(dāng)聘請?jiān)u估機(jī)構(gòu)對項(xiàng)目進(jìn)行評估，聘請律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所出具相應(yīng)專業(yè)意見。

　　在公募REITs運(yùn)作期間，借助專業(yè)機(jī)構(gòu)持續(xù)評估項(xiàng)目價(jià)值，做好主動(dòng)管理。公募REITs存續(xù)期間，基金管理人聘請?jiān)u估機(jī)構(gòu)對項(xiàng)目資產(chǎn)每年進(jìn)行一次評估，出現(xiàn)對基金份額持有人利益有重大影響的情況時(shí)，需及時(shí)聘請?jiān)u估機(jī)構(gòu)對項(xiàng)目資產(chǎn)進(jìn)行評估。評估機(jī)構(gòu)為同一只基礎(chǔ)設(shè)施基金提供評估服務(wù)不得連續(xù)超過3年。

　　為夯實(shí)公募REITs底層資產(chǎn)的運(yùn)營管理責(zé)任，《公募REITs指引》明確規(guī)定基金管理人是項(xiàng)目運(yùn)營管理責(zé)任主體，同時(shí)為提高項(xiàng)目運(yùn)營管理的專業(yè)性，允許基金管理人將購買項(xiàng)目保險(xiǎn)、制定及落實(shí)運(yùn)營策略、協(xié)議簽署、辦理租賃管理、日常運(yùn)營服務(wù)、項(xiàng)目維修改造這六項(xiàng)職責(zé)委托外部管理機(jī)構(gòu)，基金管理人仍承擔(dān)其他重要的運(yùn)營管理事項(xiàng)。

　　在確定聘請外部管理機(jī)構(gòu)前，基金管理人應(yīng)當(dāng)對外部管理機(jī)構(gòu)進(jìn)行充分的盡職調(diào)查，確保其具備專業(yè)管理能力。確定聘請時(shí)，基金管理人與外部管理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)簽訂基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目運(yùn)營管理服務(wù)協(xié)議，明確雙方的各項(xiàng)合作事項(xiàng)�；�金管理人至少每年評估一次外部管理機(jī)構(gòu)履職情況，每半年至少檢查一次項(xiàng)目運(yùn)營管理相關(guān)文件。

　　《公募REITs指引》明確規(guī)定了公募REITs基金管理人需在基金合同中約定解聘外部管理人的法定情形，出現(xiàn)其他情況時(shí)，經(jīng)基金份額持有人大會(huì)投票表決，基金管理人可更換外部管理機(jī)構(gòu)。