中國(guó)人民大學(xué)法學(xué)院教授劉俊海：資本市場(chǎng)法治之路越走越實(shí)
編者按：
自1990年滬深交易所開業(yè)至今，中國(guó)資本市場(chǎng)已經(jīng)步入第三十個(gè)年頭。三十年來(lái)，中國(guó)資本市場(chǎng)從無(wú)到有、從小到大，在改革與開放的雙重動(dòng)能下破浪前行，成為全球第二大股票市場(chǎng)和債券市場(chǎng)。
2020年是全面建成小康社會(huì)和“十三五”規(guī)劃收官之年，也是全球經(jīng)濟(jì)遭遇新冠肺炎疫情嚴(yán)峻考驗(yàn)之年。“三十而立”的中國(guó)資本市場(chǎng)如何在中國(guó)經(jīng)濟(jì)疫后復(fù)蘇中發(fā)揮作用？過(guò)去經(jīng)歷過(guò)的挫折、走過(guò)的彎路，對(duì)市場(chǎng)未來(lái)發(fā)展提供哪些啟示？改革開放不止步，而立之年再出發(fā)，未來(lái)的道路又該怎么走？
為了探尋答案，中國(guó)網(wǎng)財(cái)經(jīng)推出“三十而立·再出發(fā)——中國(guó)資本市場(chǎng)三十周年特別報(bào)道”，專訪資本市場(chǎng)三十年改革發(fā)展的親歷者和推動(dòng)者，為新時(shí)代資本市場(chǎng)健康發(fā)展建言獻(xiàn)策。
中國(guó)資本市場(chǎng)誕生初期走了一條“先發(fā)展、后規(guī)范”的道路。相關(guān)法律法規(guī)不健全，導(dǎo)致市場(chǎng)早期發(fā)生了不少驚心動(dòng)魄的標(biāo)志性事件。
“回顧90年代(中國(guó)資本市場(chǎng))的歷史，就像丑小鴨一樣，在它成為白天鵝之前，不是完美無(wú)缺的。但是如果沒(méi)有這樣一段萌芽的過(guò)程，也不會(huì)有今天‘三十而立’的輝煌和成就�！� 中國(guó)人民大學(xué)法學(xué)院教授劉俊海在接受中國(guó)網(wǎng)財(cái)經(jīng)專訪時(shí)表示。
如今，法治化對(duì)資本市場(chǎng)健康發(fā)展的重要性已經(jīng)深入人心，資本市場(chǎng)的法治建設(shè)也取得了長(zhǎng)足進(jìn)步。資本市場(chǎng)早期的故事，在如今的年輕股民看來(lái)，可能會(huì)覺(jué)得超出想象。
以史為鑒可以知興替，回望是為了更好地前行。作為三十年來(lái)中國(guó)資本市場(chǎng)法治化的親歷者和推動(dòng)者，劉俊海教授娓娓道來(lái)，講述了資本市場(chǎng)法治建設(shè)一路走來(lái)的艱辛與決心。
“先發(fā)展、后規(guī)范”的早期市場(chǎng)
上世紀(jì)90年代初，計(jì)劃經(jīng)濟(jì)的余威尚在，市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的灘頭已露，人們對(duì)財(cái)富的渴望迸發(fā)出來(lái)。
1992年5月21日，上交所放開了僅有的15只上市股票的價(jià)格漲跌限制，引發(fā)了股市暴漲，上海股票指數(shù)當(dāng)天上漲了105%�！暗谝慌泽π贰钡墓擅駠L到了甜頭，更多對(duì)股市懵懵懂懂的人，自以為找到了“一夜暴富”的訣竅。
“那時(shí)候大家都覺(jué)得股票是好東西，買了股票肯定能發(fā)財(cái)�！眲⒖『７Q。新股發(fā)行的時(shí)候往往能吸引成千上萬(wàn)人排隊(duì)。有人提著一麻袋現(xiàn)金去買股票，有人為了買股票在周邊地區(qū)租來(lái)幾千張身份證。
股海淘沙，有以“楊百萬(wàn)”為代表的“著名散戶”橫空出世，也有更多人交了“學(xué)費(fèi)”。
股市的造富效應(yīng)掀起了瘋狂熱潮，而相應(yīng)的監(jiān)管措施沒(méi)能及時(shí)跟上。1992年8月10日深圳發(fā)行新股，全國(guó)各地一百多萬(wàn)名投資者涌入深圳，最終造成了載入資本市場(chǎng)史冊(cè)的深圳“8.10”事件。
“(市場(chǎng)早期)我們是走了一條先發(fā)展、后規(guī)范的道路。”劉俊海介紹，1990年兩家證券交易所問(wèn)世，而國(guó)務(wù)院《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》是1993年才頒布，在此之前主要是靠中國(guó)人民銀行的部門規(guī)章以及地方政府頒布的行政規(guī)章，缺乏全國(guó)統(tǒng)一的法律法規(guī)，缺乏統(tǒng)一監(jiān)管。
應(yīng)該說(shuō)“馬走日、象走田”，沒(méi)有規(guī)矩不成方圓。劉俊海表示，資本市場(chǎng)早期發(fā)生的一些標(biāo)志性事件，一方面是因?yàn)楣擅襁@一端缺乏理性投資、科學(xué)投資、合規(guī)投資的理念。另一方面，發(fā)行股票的股份公司缺乏信息披露理念；證券公司包括銀行的一些營(yíng)業(yè)部等，也缺乏投資者適當(dāng)性管理的義務(wù)觀念�！伴_門都是客，誰(shuí)都可以買股票，也沒(méi)有說(shuō)‘入市有風(fēng)險(xiǎn)，投資需謹(jǐn)慎’�！钡谌齻�(gè)原因也是最主要的原因，就是當(dāng)時(shí)“監(jiān)管”理念與“發(fā)展”理念之間的沖突。
“但是資本市場(chǎng)的成長(zhǎng)和人的成長(zhǎng)是一樣的。如果不摔倒一回，就不知道行穩(wěn)致遠(yuǎn)的重要性；如果不交學(xué)費(fèi)，恐怕到今天我們都不知道投資者保護(hù)的極端重要性，到今天我們還不明白為什么信息披露是中國(guó)現(xiàn)在正在推開的注冊(cè)制改革的核心和基礎(chǔ)。”劉俊海表示。
深圳“8.10”事件使監(jiān)管層深刻認(rèn)識(shí)到了“證券市場(chǎng)無(wú)小事”，直接推動(dòng)了全國(guó)性證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)——中國(guó)證監(jiān)會(huì)的誕生；并且加速了資本市場(chǎng)的法治化進(jìn)程，我國(guó)首部證券法在1992年開始了起草工作。
首部證券法為何“六年磨一劍”
從1990年誕生到1992年這幾年間，中國(guó)資本市場(chǎng)快速發(fā)展，同時(shí)也暴露出一系列問(wèn)題，國(guó)家認(rèn)為有必要出臺(tái)一部專門的法律，對(duì)市場(chǎng)加以規(guī)范。
我國(guó)首部證券法從1992年8月開始起草，最終于1998年12月出臺(tái)，耗時(shí)6年多。這在中國(guó)立法史上來(lái)看，時(shí)間是比較長(zhǎng)的。
“‘六年磨一劍’讓很多人感到費(fèi)解。”劉俊海表示，“因?yàn)樵?993年的時(shí)候，國(guó)務(wù)院已經(jīng)出臺(tái)了《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》。按理說(shuō)在這個(gè)條例出臺(tái)的兩三年之內(nèi)證券法出臺(tái)，是符合公眾的一般期待的。但是問(wèn)題在于，立法里遇到了很多困惑�！�
“立法者也不是神仙，立法者的智慧也是有時(shí)代局限的。一方面，要觀察一下國(guó)務(wù)院的《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》在實(shí)踐當(dāng)中還存在哪些短板，需要時(shí)間觀望。這一等就是5年，一直到98年�！眲⒖『７Q，“而另一方面，對(duì)于國(guó)際慣例的移植、消化以及‘凝聚共識(shí)’，需要時(shí)間。”
“國(guó)外的證券市場(chǎng)是在私有制基礎(chǔ)之上建立起來(lái)的，國(guó)外的證券法是以保護(hù)公眾投資者權(quán)益為核心使命。中國(guó)的資本市場(chǎng)是在公有制基礎(chǔ)之上成長(zhǎng)起來(lái)的。最初我們發(fā)行股票的目的，是為國(guó)有企業(yè)改革和發(fā)展服務(wù)，當(dāng)時(shí)還沒(méi)有形成共識(shí)說(shuō)為投資者創(chuàng)造財(cái)富、弘揚(yáng)股權(quán)文化。所以首部證券法的指導(dǎo)思想，是究竟讓它繼續(xù)為國(guó)企改革發(fā)展服務(wù)，還是要轉(zhuǎn)為保障投資者權(quán)益以及善待民營(yíng)企業(yè)？這種共識(shí)的凝聚非常不易�！�
上世紀(jì)90年代初，社會(huì)上對(duì)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的認(rèn)識(shí)還很不足。很多人對(duì)資本市場(chǎng)的印象停留在舊上海時(shí)期，停留在《子夜》中的情節(jié)，認(rèn)為資本市場(chǎng)就是投機(jī)倒把。首部證券法在起草過(guò)程中就遭遇過(guò)“姓資姓社”的質(zhì)問(wèn)，一些立法者、監(jiān)管者自身也存在一些思想顧慮。這些顧慮現(xiàn)在來(lái)看可能有些可笑，但在當(dāng)時(shí)就是“紅線”。
“直到2018年都還有‘民營(yíng)經(jīng)濟(jì)離場(chǎng)論’，那么把時(shí)光倒流到90年代，設(shè)身處地想想，那時(shí)候立法者內(nèi)心的糾結(jié)該有多大�！眲⒖『１硎�。
“所以說(shuō)最終能夠在1998年推出這部證券法，對(duì)于我們建立有中國(guó)特色的資本市場(chǎng)來(lái)說(shuō)，是一個(gè)大喜事。雖然這部法律回過(guò)頭來(lái)看，畢竟是22年之前的法律，不可能那么盡善盡美。但是畢竟讓我們有了一部屬于中國(guó)自己的，而且調(diào)整全國(guó)資本市場(chǎng)包括一級(jí)市場(chǎng)和二級(jí)市場(chǎng)的法律，我們還是引以為傲的�！眲⒖『７Q。
2005年股權(quán)分置改革的難點(diǎn)：明確法律依據(jù)
中國(guó)資本市場(chǎng)發(fā)展初期，為了平息“姓資姓社”的爭(zhēng)論，確保國(guó)有資產(chǎn)不流失，規(guī)定了國(guó)有股和法人股不上市流通。這是當(dāng)時(shí)的“權(quán)宜之計(jì)”。但隨著中國(guó)資本市場(chǎng)的不斷發(fā)展，這些非流通股成了重大歷史遺留問(wèn)題。
大量非流通股的存在，使市場(chǎng)流通的股份相對(duì)較少，這種情況下不需要太大資金量就可以控制股價(jià)，放大價(jià)格波動(dòng)，造成價(jià)格扭曲。同時(shí)，由于國(guó)有股、法人股不參與上市流通，它的業(yè)績(jī)沒(méi)有辦法反映在股價(jià)上，導(dǎo)致這些企業(yè)的管理層不關(guān)心業(yè)績(jī)，使公司治理上存在嚴(yán)重問(wèn)題。
2005年，國(guó)家決定著手解決這一困擾我國(guó)證券市場(chǎng)發(fā)展的重大制度問(wèn)題。當(dāng)年4月29日，經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)，中國(guó)證監(jiān)會(huì)發(fā)布《關(guān)于上市公司股權(quán)分置改革試點(diǎn)有關(guān)問(wèn)題的通知》，宣布啟動(dòng)股權(quán)分置改革試點(diǎn)工作。用時(shí)任證監(jiān)會(huì)主席尚福林的話說(shuō)，股改“開弓沒(méi)有回頭箭”。
這是一項(xiàng)浩大的工程，因?yàn)楫?dāng)時(shí)我國(guó)股市上有三分之二的股權(quán)不能流通。這樣一項(xiàng)重大改革在確定具體方案之前，經(jīng)歷過(guò)長(zhǎng)時(shí)間的研究討論，其中包括一些法律上的合法性問(wèn)題。
2005年，劉俊海參加了時(shí)任證監(jiān)會(huì)主席尚福林主持召開的股權(quán)分置改革理論座談會(huì)�！白剷�(huì)討論的核心問(wèn)題有兩個(gè)。第一，為什么要搞股改？下定股改的政治決心。第二，股改的法律依據(jù)是什么？我們也只有找到法律依據(jù)，才能用法律思維推出股改方案，不能喊口號(hào)�！眲⒖『；貞浀�。
“股權(quán)分置改革就是理順作為非流通股的國(guó)家股東和流通股東之間的利益關(guān)系�！眲⒖『７Q，“二者獲得股東資格時(shí)，付出的代價(jià)不一樣。非流通股東可能按照發(fā)行價(jià)1塊錢一股購(gòu)得，公眾投資者在二級(jí)市場(chǎng)就可能花了20元、30元買一股。然而股票到了二級(jí)市場(chǎng)為什么價(jià)格升起來(lái)了？還是股民‘抬轎’啊，是公眾投資者花錢了嘛。”
而國(guó)有股、法人股恢復(fù)流通后，是按照市價(jià)流通�！八晕以谧剷�(huì)上就說(shuō)，非流通股東應(yīng)該拿出你獲得的巨大利益的一部分(給公眾投資者)，表示對(duì)于公眾投資者的感激，然后凝聚共識(shí)，形成一個(gè)真正的休戚與共的利益共同體。這符合國(guó)家股東利益，也符合公眾投資者利益。”劉俊海稱，“一方面讓國(guó)家股東高興，換回流通權(quán)。另一方面公眾投資者獲得一份‘補(bǔ)償’，也高興。第三方面，受益的是上市公司。如果上市公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)沒(méi)有理順的話，它必然制約公司未來(lái)可持續(xù)的健康發(fā)展。因?yàn)橐坏焦娟P(guān)鍵的節(jié)點(diǎn)，比如并購(gòu)、分立、重整等等，股東之間利益不一致，可能出現(xiàn)公司治理僵局�！�
那么，讓非流通股東給流通股東“補(bǔ)償”的方案設(shè)計(jì)，法律依據(jù)何在？“我的觀點(diǎn)就在于契約。”劉俊海表示。
“從歷史上招股說(shuō)明書的法律性質(zhì)來(lái)看，這就是一個(gè)合同、一個(gè)契約。國(guó)家股東在招股說(shuō)明書里頭，承諾了所持股票不流通，公眾投資者相信其承諾，所以才購(gòu)買。而股改就是要修改或者變更非流通股東與流通股東之間的契約關(guān)系。要改契約，需要公眾投資者同意，他要同意他就獲得對(duì)價(jià)，也就是合理的補(bǔ)償�！�
為此，股改方案中引入了“類別股東表決機(jī)制”。“這個(gè)是很有意思的，以前從來(lái)沒(méi)有過(guò)。股改的時(shí)候，我們重視程序正義，引進(jìn)了這種公眾股東表決的程序，(如果)公眾股東不同意，大股東同意，能控制股東會(huì)，也不算數(shù)�！�
當(dāng)時(shí)，三一重工、紫江企業(yè)、清華同方、金牛能源4家上市公司被確定為首批股權(quán)分置改革試點(diǎn)企業(yè)。2005年6月10日，三一重工的股改方案獲得流通股股東通過(guò)；同日，清華同方的股改方案被否決。三一重工成為了“中國(guó)股改第一股”。
后來(lái)關(guān)于補(bǔ)償方案又有了新的問(wèn)題，那就是外資股東是否也應(yīng)該獲得對(duì)價(jià)�！安荒苷f(shuō)因?yàn)橥赓Y股東要求獲得補(bǔ)償價(jià)錢多，而且還得要美金、要外匯，中國(guó)沒(méi)這么大實(shí)力，就不愿意給就耍賴。那不成，我們必須有契約精神�！眲⒖『；貞浀馈�
“我當(dāng)時(shí)就問(wèn)證監(jiān)會(huì)：‘你們給我提供一個(gè)權(quán)威的數(shù)據(jù)，在海外招股的時(shí)候，是否也承諾過(guò)國(guó)有股暫不流通？’他們告訴我‘沒(méi)有’。中國(guó)證監(jiān)會(huì)統(tǒng)一把關(guān)的，沒(méi)做承諾�！�
“既然沒(méi)做過(guò)承諾，那么國(guó)外的投資者應(yīng)當(dāng)有一個(gè)預(yù)期，中國(guó)國(guó)家股東持有的股票將來(lái)是會(huì)流通的，因?yàn)槠渌麌?guó)家的資本市場(chǎng)原則上股權(quán)都是可以自由流通的。所以現(xiàn)在國(guó)有股流通了，應(yīng)當(dāng)也不破壞外資股東的預(yù)期。所以外資股東要求獲得對(duì)價(jià)，是找不到合同依據(jù)的�！�
當(dāng)時(shí)劉俊海在中國(guó)社會(huì)科學(xué)院工作。他就上述觀點(diǎn)撰寫了一份研究報(bào)告，通過(guò)中國(guó)社會(huì)科學(xué)院要報(bào)系統(tǒng)報(bào)送了國(guó)務(wù)院，為國(guó)家股東節(jié)約了不少資金。
談及至此，劉俊海對(duì)中國(guó)網(wǎng)財(cái)經(jīng)記者重點(diǎn)強(qiáng)調(diào)，當(dāng)時(shí)完全是基于合同法的基本原理、基于契約精神，絕不是“欺負(fù)”外國(guó)投資者�！爸袊�(guó)資本市場(chǎng)的繁榮發(fā)展離不開國(guó)際化。我們將來(lái)要張開雙臂，歡迎來(lái)自國(guó)外的投資者通過(guò)QFII等方式購(gòu)買中國(guó)公司在A股上發(fā)行的股票。所以我們始終信守合同，法治化是資本市場(chǎng)最可靠的壓艙石。”他表示。
提高證券違法成本 充實(shí)依法追責(zé)“工具箱”
虛假陳述、內(nèi)幕交易……一系列證券違法行為近年來(lái)時(shí)有發(fā)生，屢禁不止。從20年前的銀廣夏，到不久前的康美藥業(yè)、獐子島——后者甚至屢次讓扇貝“背鍋”，最終在北斗衛(wèi)星導(dǎo)航數(shù)據(jù)面前“原形畢露”——無(wú)不讓人痛心疾首，讓廣大投資者遭受了真金白銀的損失。
對(duì)此，劉俊海認(rèn)為“并非一日之寒”。他表示，誠(chéng)信體系建設(shè)一直是中國(guó)資本市場(chǎng)的一個(gè)短板，主要是三個(gè)原因造成的：
一是失信成本低、失信收益高，失信收益高于失信成本。“比如他做一個(gè)內(nèi)幕交易，你可能最后都發(fā)現(xiàn)不了，因?yàn)殡[蔽性很強(qiáng)；或者他從事一個(gè)虛假陳述，可能撈到幾千萬(wàn)好處，但在新證券法出臺(tái)之前，頂格處罰只有60萬(wàn)。違法收益高于違法成本的話，就會(huì)有人膽敢見利忘義，唯利是圖�！�
二是作為受害者的公眾投資者維權(quán)成本高、維權(quán)收益低，維權(quán)成本高于維權(quán)收益�！坝悬c(diǎn)像‘為了追回一只雞必須殺掉一頭�！母杏X(jué)，而且即便你殺了牛，雞也未必能追回來(lái)。所以很多公眾投資者選擇了理性冷漠，忍氣吞聲�！�
三是監(jiān)管有漏洞，有盲區(qū)，有真空地帶�！皩�(shí)踐中存在著市場(chǎng)和監(jiān)管者雙重失靈的現(xiàn)象。一方面有壞人干壞事，另一方面監(jiān)管者本身也‘打盹’了，或是由于人少、案多，監(jiān)管不過(guò)來(lái)。但是現(xiàn)在我們已經(jīng)有社會(huì)共識(shí)了，要對(duì)上市公司失信行為，包括內(nèi)幕交易、操縱市場(chǎng)、虛假陳述、老鼠倉(cāng)等等，一律采取零容忍�！�
今年開始，上述狀況有望得到改善。今年3月開始實(shí)施的新證券法顯著提高了證券違法成本：如對(duì)于欺詐發(fā)行行為，從原來(lái)最高可處募集資金百分之五的罰款，提高至募集資金的一倍；對(duì)于上市公司信息披露違法行為，從原來(lái)最高可處以60萬(wàn)元罰款，提高至1000萬(wàn)元；對(duì)于發(fā)行人的控股股東、實(shí)際控制人組織、指使從事虛假陳述行為，或者隱瞞相關(guān)事項(xiàng)導(dǎo)致虛假陳述的，規(guī)定最高可處以1000萬(wàn)元罰款等。
“新證券法按照重典治亂、猛藥除疴的理念，將罰款上限提高了16倍多�！眲⒖『１硎�，“對(duì)此，立法機(jī)關(guān)是反復(fù)征求了監(jiān)管者、上市公司、機(jī)構(gòu)投資人和公眾投資者的意見。業(yè)界也需要有一個(gè)風(fēng)清氣正的公平競(jìng)爭(zhēng)環(huán)境。否則的話，好人受氣，壞人神氣，劣幣驅(qū)逐良幣，對(duì)誠(chéng)信的上市公司也不公平�！�
不僅是新證券法，目前刑法修訂工作正在進(jìn)行中。從已經(jīng)公布的草案來(lái)看，證券違法的刑罰力度或?qū)⑻岣�，未�?lái)刑法修正案有望與新證券法形成“聯(lián)動(dòng)”，大幅提高證券違法成本。
“有時(shí)民事責(zé)任會(huì)被‘軟化’。因?yàn)椴环ㄐ袨槿藭?huì)‘算賬’，當(dāng)他覺(jué)得民事賠償只賠一個(gè)億，而他通過(guò)違法能賺兩個(gè)億，他依然會(huì)選擇鋌而走險(xiǎn)。所以必須要配上刑事責(zé)任這副‘猛藥’�！�
劉俊海贊同刑法修正案提高證券違法刑罰力度。不過(guò)他同時(shí)強(qiáng)調(diào)，正因?yàn)樾谭ㄊ恰懊退帯保砸欢ㄒ∈刈镄谭ǘāo(wú)罪推定、疑罪從無(wú)的基本原則，以免打壓資本市場(chǎng)創(chuàng)新積極性�！凹冉o資本市場(chǎng)創(chuàng)新提供綠色通道，同時(shí)也穩(wěn)準(zhǔn)狠的打擊犯罪。不放過(guò)壞人，也不殃及好人�！�
此外，劉俊海還提出了除民事責(zé)任、行政責(zé)任、刑事責(zé)任之外的第四大法律責(zé)任：信用責(zé)任�！斑@是一類激勵(lì)誠(chéng)信、褒獎(jiǎng)?wù)\信、制裁失信的新型法律責(zé)任，包括剝奪違法者的商事行為能力，甚至讓他不能乘高鐵，不能坐飛機(jī)等等�！�
劉俊海強(qiáng)調(diào)，法律責(zé)任“工具箱”的民事責(zé)任、行政責(zé)任、刑事責(zé)任和信用責(zé)任，四者相輔相成，不可或缺�！安皇钦f(shuō)承擔(dān)了民事責(zé)任，就不挨行政處罰；或者賠完了錢，就不需要坐牢。不存在‘打了不罰、罰了不打、打了不賠，賠了不罰’的可能性。”
也就是說(shuō)，市場(chǎng)參與者一旦越過(guò)法律“紅線”，將遭受上述“組合拳”的聯(lián)合懲戒�！斑@樣的話資本市場(chǎng)各方參與者就要認(rèn)真評(píng)估一下(違法成本)了。任何一個(gè)理性的業(yè)界參與者，都會(huì)見賢思齊，擇善而從，改惡向善，追求卓越�！眲⒖『７Q。
證券代表人訴訟制度：普通股民可以“搭便車”維權(quán)
從過(guò)往歷史來(lái)看，與造假事件頻發(fā)相對(duì)應(yīng)的，是股民維權(quán)難�！叭绻屖芎ν顿Y者自己去打官司，一對(duì)一和上市公司、內(nèi)幕交易者、操縱市場(chǎng)者或者老鼠倉(cāng)基金經(jīng)理進(jìn)行博弈的話，有很多投資者往往就放棄訴訟了，因?yàn)榈貌粌斒�。比如說(shuō)想討回1萬(wàn)塊錢的股票損失，但請(qǐng)律師可能就要花2萬(wàn)元，投資者自己還得請(qǐng)假去出庭，還有交通費(fèi)、通訊費(fèi)……等等一系列訴訟成本。所以在這種情況下，靠傳統(tǒng)的民事訴訟不能解決問(wèn)題。”劉俊海介紹，“民事訴訟法中有‘代表人訴訟’。比如說(shuō)5個(gè)以上的投資者，就可以委托1個(gè)代表參加訴訟，剩下4個(gè)投資者在家正常工作、正常生活。但是它解決不了更大規(guī)模范圍內(nèi)的維權(quán)問(wèn)題�！�
投資者保護(hù)是資本市場(chǎng)工作的重中之重�！拔覀兊墓娡顿Y者必須受到善待，不能說(shuō)讓股民付出代價(jià)，然后那些超級(jí)的機(jī)構(gòu)投資人，還有一些蒙面的資本大鱷從中興風(fēng)作浪，撈取不法利益。”劉俊海表示。
2020年3月1日正式實(shí)施的新證券法在投資者保護(hù)方面，作出了許多頗有亮點(diǎn)的安排，其中有一項(xiàng)重要?jiǎng)?chuàng)新舉措——證券代表人訴訟制度。新證券法規(guī)定，投資者保護(hù)機(jī)構(gòu)(中證中小投資者服務(wù)中心有限責(zé)任公司、中國(guó)證券投資者保護(hù)基金有限責(zé)任公司)可以作為訴訟代表人，按照“明示退出”“默示加入”的訴訟原則，依法為受害投資者提起民事?lián)p害賠償訴訟。
“新證券法為了進(jìn)一步提高廣大公眾投資者的幸福感、獲得感和安全感，專門借鑒美國(guó)的集團(tuán)訴訟制度，結(jié)合中國(guó)民事訴訟法的證券代表人制度，創(chuàng)設(shè)一種新型的中國(guó)版本的集團(tuán)訴訟制度，這就是證券代表人訴訟。”劉俊海稱。
他介紹，兩家投資者保護(hù)機(jī)構(gòu)提起訴訟時(shí)，有很多法律賦予的綠色通道和特殊優(yōu)惠政策。“比如說(shuō)一開始可以免交案件受理費(fèi)，一分錢不交給打官司。另外，如果覺(jué)得上市公司或者被告人可能轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)的話，還可以請(qǐng)求法院直接凍結(jié)查封扣押，不需要提供擔(dān)保�！�
“既然有了這么好的維權(quán)手段和工具，那應(yīng)當(dāng)造福更多的投資者。所以我們才設(shè)計(jì)了一個(gè)叫默示加入、明示退出的規(guī)則。”劉俊海舉例稱，“比如說(shuō)因?yàn)槟硞�(gè)上市公司財(cái)務(wù)造假而遭受損失的股民有1000萬(wàn)人，他們很多人不會(huì)主動(dòng)提起訴訟，有的人甚至不知道投資者保護(hù)機(jī)構(gòu)提起代表人訴訟了，這種情況下默示加入就好了，它的范圍基本上一網(wǎng)打盡，所有受害投資者都由投資者保護(hù)機(jī)構(gòu)來(lái)代表�！�
“投資者保護(hù)機(jī)構(gòu)如果官司打贏了，會(huì)直接把錢劃到股民在證券公司開戶的銀行賬戶里頭。這時(shí)候就像天上飄來(lái)5個(gè)字——恭喜你發(fā)財(cái)�！眲⒖『ｏL(fēng)趣地說(shuō)。
此外，在精準(zhǔn)選擇首批特別代表人訴訟的目標(biāo)公司方面，也有“學(xué)問(wèn)”。“我認(rèn)為應(yīng)當(dāng)集中在那些民憤極大、金額巨大、顛覆公序良俗、嚴(yán)重違反證券法的情形。”劉俊海稱。
劉俊�？偨Y(jié)了證券代表人訴訟制度的六大功能。一是狠狠地制裁失信者，全方位覆蓋。二是慷慨地補(bǔ)償受害者。三是有效地激勵(lì)維權(quán)者。四是警示整個(gè)資本市場(chǎng)的各方主體。五是教育全社會(huì)，各行各業(yè)都要講誠(chéng)信。六是社會(huì)心理的安慰功能�！懊總�(gè)股民都會(huì)有代入感，雖然我的股票沒(méi)受到損害，但萬(wàn)一哪一天我被欺詐了呢？我被套路了呢？有人替我去伸冤，為我討回公道�！�
證券代表人訴訟制度讓普通股民可以“搭便車”維權(quán)；又如高懸的“達(dá)摩克利斯之劍”，威懾市場(chǎng)各方參與者，不可行踏錯(cuò)。
“市場(chǎng)有眼睛、法律有牙齒�！眲⒖『１硎�，“未來(lái)證券代表人訴訟在資本市場(chǎng)改革、發(fā)展、穩(wěn)定當(dāng)中的作用，值得期待。”
注冊(cè)制應(yīng)以“嚴(yán)格的法律責(zé)任追究”為后盾
注冊(cè)制是國(guó)際上成熟資本市場(chǎng)普遍采用的發(fā)行制度。2019年，科創(chuàng)板率先試點(diǎn)注冊(cè)制。在試點(diǎn)成功的基礎(chǔ)上，我國(guó)在2020年啟動(dòng)了創(chuàng)業(yè)板注冊(cè)制。注冊(cè)制改革從增量市場(chǎng)深入到存量市場(chǎng)。
下一步注冊(cè)制改革如何推進(jìn)？若想實(shí)現(xiàn)A股注冊(cè)制全覆蓋的話，現(xiàn)有的法律保障是否足夠？
“注冊(cè)制改革給人印象就是，只要膽大你就可以來(lái)注冊(cè)，注冊(cè)就能上市，上市就能圈錢，這個(gè)觀念是錯(cuò)誤的。”劉俊海表示，注冊(cè)制改革是以信息披露為基礎(chǔ)、以嚴(yán)格的法律責(zé)任追究為后盾的系統(tǒng)化的設(shè)計(jì)。
為此，他建議未來(lái)應(yīng)當(dāng)做好以下幾方面工作：
一是優(yōu)化上市公司治理。管住“關(guān)鍵的少數(shù)人”，控股股東、實(shí)控人、董監(jiān)高等；更加旗幟鮮明地保護(hù)好投資者的知情權(quán)、選擇權(quán)、公平投資權(quán)、治理參與權(quán)、索賠權(quán)以及分紅權(quán)。
二是千方百計(jì)提高上市公司質(zhì)量。讓好公司脫穎而出，讓壞公司望而卻步；既要放開入口，還要放開出口。該退市的讓它依法有序退市，吐故納新。
三是要消除監(jiān)管盲區(qū)和監(jiān)管真空地帶。監(jiān)管部門要用好、用夠、用足法律賦予的市場(chǎng)準(zhǔn)入、行政指導(dǎo)、市場(chǎng)監(jiān)管和行政處罰等一系列監(jiān)管工具箱�！坝辛藚f(xié)同監(jiān)管、精準(zhǔn)監(jiān)管、靶向監(jiān)管、陽(yáng)光透明監(jiān)管、民本監(jiān)管，上市公司在注冊(cè)制改革的路途上，一定要會(huì)走得更穩(wěn)，行得更遠(yuǎn)�！眲⒖『１硎尽�
